Главная » Правовое регулирование банковских агентов
14:20
Правовое регулирование банковских агентов
Инвестиционные услуги

Наделяя банковского агента самыми широкими полномочиями по предложению своим клиентам банковских продуктов, невозможно обойти вниманием инвестиционные услуги, оказываемые кредитными организациями, а также их деятельность на рынке ценных бумаг. Если банковские агенты получат возможность принимать средства граждан для зачисления во вклады, т.е. для инвестирования (в экономическом смысле), было бы не последовательным ограничивать их операции по приему средств для вложения в ценные бумаги. Определенной предпосылкой для этого является универсальных характер операций, осуществляемых российскими банками.
Инвестиционная деятельность банков тесно связана с непосредственно банковской деятельностью. Международная практика регулирования инвестиционных банковских операций выработала два основных подхода:
разделение банков на инвестиционные и коммерческие (получило распространение в мире после «Великой депрессии» 1929 года);
объединение банковских и инвестиционных операций в коммерческих банках.
Мировой опыт свидетельствует, что инвестиционный банк в своих наиболее общих чертах схож с коммерческим банком, поскольку оба вида банков являются связующим звеном между конечными инвесторами и конечными заемщиками финансовых ресурсов.
В российском законодательстве отсутствует термин инвестиционный банк, а также разграничение банков на инвестиционные и коммерческие. Соответственно, российские банки являются универсальными кредитными организациями.
Законодательное регулирование

Часть 1 статьи 6 Закона о банках определяет границы осуществления банками деятельности на рынке ценных бумаг. При наличии лицензии Банка России на осуществление банковских операций, банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции банка с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами. Кроме того, согласно части 2 статьи 6 Закона о банках «кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами».
Таким образом, сделки (операции) банков с ценными бумагами не отнесены ни к собственно банковским сделкам (операциям) (под банковскими сделками следует понимать сделки, исключительное право на совершение которых в соответствии с действующим законодательством предоставлено кредитным организациям), ни к сопутствующим. Закон предоставляет банку право совершать операции и сделки с ценными бумагами в соответствии с лицензией на осуществление банковской деятельности, а также право стать профессиональным участником рынка ценных бумаг .
Учитывая требования банковского законодательства и законодательства, регулирующего рынок ценных бумаг, коммерческие банки вправе выступать на рынке ценных бумаг в качестве:
эмитентов собственных акций и облигаций;
лиц, которые выдают векселя, депозитные и сберегательные сертификаты;
инвесторов, приобретающих ценные бумаги за свой счет;
профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих в интересах своих клиентов брокерскую, дилерскую, депозитарную деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами.
Операции на рынке ценных бумаг, на совершение которых банки имеют право в соответствии с действующим законодательством, составляют инвестиционную деятельность коммерческого банка.

Лицензирование. Одним из основных инструментов государственного регулирования деятельности коммерческих банков, в том числе и инвестиционной, на рынке ценных бумаг является лицензирование. В Федеральном законе от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее − Закон № 39-ФЗ) указаны виды профессиональной деятельности, которые осуществляются на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или уполномоченными им органами на основании генеральной лицензии (статья 39 Закона № 39-ФЗ). В соответствии с абз. 2 статьи 39 кредитные организации осуществляют профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в порядке, установленном Законом №39-ФЗ для профессиональных участников рынка ценных бумаг, то есть на тех же основаниях, что и другие профессиональные участники.
Деятельность на рынке ценных бумаг осуществляется на основании трех видов лицензий:
профессионального участника рынка ценных бумаг (брокерская деятельность, дилерская деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами, депозитарная деятельность, клиринговая деятельность, деятельность по организации торговли);
на осуществление деятельности по ведению реестра;
фондовой биржи.
Лицензия выдается на каждый вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг без ограничения срока действия.
Осуществляя профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, банки заключают договоры купли-продажи ценных бумаг, имея лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, в частности на осуществление брокерской или дилерской деятельности.
Договоры на обслуживание клиентов

В рамках настоящего исследования наибольший интерес представляют формы договорных отношений, в которые профессиональные участники рынка ценных бумаг вступают со своими клиентами.
Брокерский договор. Наиболее распространенным видом договоров в этой сфере является договор на брокерское обслуживание. Как правило, заключение этого договора сопровождается заключением договора на депозитарное обслуживание. Брокерский договор всегда имеет возмездный характер.
Анализ норм ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что в качестве договора о брокерском обслуживании может выступать один из трех видов возмездных договоров, предусмотренных нормами ГК РФ:
1) договор поручения (статьи 971 − 979 ГК РФ). По договору поручения брокер (поверенный) совершает от имени и за счет клиента (доверителя) сделку или ряд сделок по приобретению или продаже тех или иных ценных бумаг. В этом случае стороной в сделках выступает клиент, и именно у него, а не у брокера, возникают права и обязанности;
2) договор комиссии (статьи 990 − 1004 ГК РФ). По договору комиссии брокер (комиссионер) обязуется по поручению клиента (комитента) за вознаграждение совершать от своего имени, но за счет клиента сделку или ряд сделок по приобретению или продаже тех или иных ценных бумаг. В этом случае стороной сделки выступает брокер. Поэтому первоначально именно у него, а не у клиента, возникают права и обязанности по сделке (даже если клиент назван в договоре);
3) агентский договор (статьи 1005 − 1011 ГК РФ). По агентскому договору брокер (агент) обязуется за вознаграждение совершить по поручению клиента (принципала) сделку или ряд сделок по приобретению или продаже тех или иных ценных бумаг от своего имени, но за счет клиента либо от имени и за счет клиента. Схема взаимодействия брокера и клиента на основании агентского договора аналогична схемам работы брокера по договорам поручения и комиссии. К отношениям между брокером и клиентом применяются правила либо о поручении, либо о комиссии, в зависимости от того, как действует агент.
На практике банки, осуществляющие брокерскую деятельность, заключают со своими клиентами смешанный агентский договор. Это позволяет в одних случаях представлять интересы клиента на основании договора поручения, в других − по договору комиссии.
Порядок ведения брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг установлены в Законе №39-ФЗ, а также в Правилах осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг (Приказ ФСФР РФ от 16.03.2005 г. № 05-4/пз-н).
Депозитарный договор. Отношения между профессиональным участником рынка ценных бумаг и его клиентами в сфере депозитарного обслуживания регулируются Положением Федеральной Комиссии по рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. № 36 «О депозитарной деятельности в Российской Федерации».
Предметом депозитарного договора является предоставление депозитарием клиенту (депоненту) услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения депозитарием счета депо клиента (депонента), осуществления операций по этому счету . Предметом депозитарного договора является также оказание депозитарием услуг, содействующих реализации владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам.
Депозитарный договор должен быть заключен в простой письменной форме.
Неотъемлемой частью депозитарного договора являются утвержденные депозитарием условия осуществления депозитарной деятельности.
Помимо вышеперечисленных условий депозитарный договор может содержать и другие условия, не противоречащие федеральным законам и иным нормативным правовым актам, а также Положению «О депозитарной деятельности в Российской Федерации».
Инвестиционные операции через банковского агента

Кредитная организация, имеющая лицензию на осуществление брокерской и депозитарной деятельности, может предложить своим клиентам услуги по приобретению за их счет ценных бумаг и услуги по учету прав на приобретенные ценные бумаги. Таким образом, физическое лицо получает возможность инвестировать денежные средства, находящиеся, например, на банковском счету, в ценные бумаги, а затем «хранить» (учитывать права на) эти бумаги на счете-депо в том же банке.
Проведение соответствующих операций через банковского агента будет возможным при следующих условиях (при наличии открытого банковского счета):
заключение через агента договоров на брокерское и депозитарное обслуживание,
открытие счета-депо и получение выписок по нему при участии агента,
передача банку распоряжений на приобретение/продажу ценных бумаг.
Современные платформы Интернет-торговли позволяют организовать для клиента полностью автоматизированное дистанционное рабочее место, с которого он может в режиме реального времени отдавать торговые распоряжения, получать информацию о состоянии рынка и собственных счетов. Поэтому критичным элементом рассматриваемой модели является возможность заключения при посредничестве агента указанных договоров.
Закон требует, чтобы при осуществлении брокерской деятельности на рынке ценных бумаг профессиональный участник лично исполнял поручения клиентов, за исключением случая передоверия совершения сделок другому брокеру, если оно предусмотрено в договоре с клиентом или брокер вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением последнего. Осуществляя свою деятельность, они не имеют право передавать функции непосредственно связанные с обслуживанием клиентов на рынке ценных бумаг организациям, не имеющим лицензий на выполнение соответствующих действий.
Однако, агент не осуществляет совершения сделок на рынке ценных бумаг, поэтому данный запрет не имеет отношения к его деятельности. Следовательно, банковскому агенту не нужно иметь лицензии на осуществление деятельности на рынке ценных бумаг, для того чтобы посредничать при заключении этих договоров.
Законодательство не содержит прямых запретов на использование различных посредников и агентов во взаимоотношениях банков со своими клиентами, не являющимися профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг требуют, чтобы профессиональный участник рынка ценных бумаг:
удостоверялся в способности клиентов - физических лиц своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их в полном объеме или частично;
удостоверялся в правомочности руководителей клиентов - юридических лиц представлять интересы юридических лиц и осуществлять действия, влекущие юридические последствия для указанных юридических лиц.
Запретов на выполнение этих действий с помощью посредников или агентов законодательство не предусматривает.
Единственное исключение содержится в требованиях законодательства к агентам по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев. Федеральный закон от 29.11.2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» и Положение ФСФР о требованиях, предъявляемых к агентам по размещению и выкупу инвестиционных паев, и некоторые другие акты предусматривают, что агентами по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев могут быть только специализированные депозитарии и профессиональные участники рынка ценных бумаг, имеющие лицензию на осуществление брокерской деятельности или деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг.

Выводы и рекомендации

1. Существует ряд препятствий, которые предстоит преодолеть, для того чтобы разнообразная деятельность банковских агентов (внеофисный банкинг) стала привлекательной альтернативой для кредитных организаций и их клиентов. Основные проблемы связаны с:
пониманием факторов, побуждающих клиентов к использованию и оплате соответствующего спектра финансовых и платежных услуг. Понимание психологии клиентов и разработка надлежащих услуг существенно важны для стимулирования спроса;
учетом экономических интересов агентов, занимающихся приемом/выдачей денег. Проблема заключается в определении размера комиссионного вознаграждения за проведения финансовых операций. Данная комиссия, очевидно, должна быть значительно меньше обычной торговой наценки розничного магазина. Представляется маловероятным, что в большинстве случаев привлечение микросбережений может поддержать комиссионные на уровне типичном для розничных продаж;
обеспечением расчетных счетов для всех. В рамках платежной сети базовой услугой для любого клиента является его расчетный счет. Открытие такого счета должно быть простой операцией, а поставщики услуг должны видеть экономические преимущества от широкого предложения таких счетов. В частности требования в отношении соблюдения правила «знай своего клиента» должны быть практически осуществимыми и пропорциональными соответствующим потенциальным рискам, при этом при оказании услуг малоимущим гражданам должна быть предусмотрена более эффективная и облегченная процедура и инфраструктура, работающая со счетами с низким балансом;
определением общих для всей отрасли моделей и передовой практики, которые поддерживают надлежащий уровень сотрудничества и конкуренции между всеми участниками платежной сети – банками, их агентами, почтовыми отделениями, операторами мобильной связи, МФО. Для достижения надлежащих стандартов операционной совместимости, согласования используемых частными организациями схем стимулирования и создания необходимой единой инфраструктуры требуется время .
2. Между деятельностью банковского агента и отделения банка есть несколько существенных различий. Наличные денежные средства в кассе агента всегда принадлежат агенту. Банк не несет ответственность за то, как расходуются и как хранятся эти денежные средства. В то же время деньги в кассе банковского отделения принадлежат банку и включаются в то имущество банка, которым он отвечает перед вкладчиками и кредиторами, доверившими ему свои сбережения или средства. Поэтому на банковских агентов не следует распространять действие нормативных актов о безопасном хранении наличных.
3. Доверие клиентов и банка (и, в более широком смысле, органов банковского надзора) к банковскому агенту, в сущности, зависит от надежности предоставленной банком технологической платформы и в гораздо меньшей мере – от персонала, обслуживающего терминалы. Напротив, в отделении банка клиенты и органы надзора в равной мере доверяют и инфраструктуре, и банковским служащим. Вот почему кассиры обычно являются сотрудниками банка, а оператор POS-терминала, установленного у агента, может не состоять в штате банка. Агент олицетворяет собой сдвиг доверия от кассира (сотрудника банка) к технологической платформе. Можно сказать, что агентская сеть не является «доверенной сетью», в том смысле, что ни у клиента, ни у банка нет необходимости доверяться оператору POS-терминала.
Оба эти аспекта открывают перед банками возможность создавать агентские каналы обслуживания с менее жестким регулированием и меньшими затратами по сравнению с развертыванием сети собственных отделений. Однако при этом возникают некоторые ограничения, которые банку следует тщательно взвесить.
Банку сложнее влиять на качество обслуживания клиентов своим агентом, чем персоналом в собственном отделении. На это есть две причины: во-первых, на сотрудников агента не распространяются стандарты набора и подготовки персонала отделения банка. Во-вторых, в условиях розничного предприятия агентская деятельность осуществляется наряду с продажей иных продуктов и предложений, неподконтрольных банку. К тому же агент осуществляет намного более ограниченный набор операций, нежели типичное отделение банка.
4. Банковские агенты, как и другие каналы предоставления банковских услуг (отделения банков или банкоматы), должны соответствовать банковской стратегии обслуживания. Деятельность агентов имеет много положительных сторон: они могут повысить степень удобства для клиентов, сократить транзакционные издержки и привлечь новых клиентов. Но важно, чтобы банк имел в отношении каждого привлекаемого для работы агента четкое стратегическое видение, определяющее характер принимаемых решений, обеспечивающее необходимый круг функций агента и порядок оказания ему поддержки, а также позволяющее проводить в дальнейшем оценку его деятельности в сравнении с первоначальным стратегическим замыслом.
5. В зависимости от стратегической функции банковских агентов их задачи можно разделить на четыре категории:
разгрузка банковских отделений, когда функции агента заключаются в создании бóльших удобств для клиентов (больше точек обслуживания, меньше очередей, более непосредственное взаимодействие с денежными средствами, находящимися на банковском счету) и снижении банковских расходов (вывод низкодоходных операций за пределы дорогостоящей банковской инфраструктуры);
привлечение новых категорий клиентов, когда меньшие операционные расходы агентов по сравнению с другими действующими каналами осуществления банковских операций могут стать для банков побудительным стимулом к использованию этого механизма для работы с новыми категориями клиентов, которые ранее не представлялись привлекательными с экономической точки зрения, например, с клиентами, имеющими невысокий уровень доходов и проживающими в пригородных зонах;
расширение географического охвата, когда розничные агенты заменяют банковские отделения в районах, где количество и объем операций, возможно, слишком малы, чтобы имело смысл содержать здесь полноценное отделение;
создание виртуального банка, не имеющего собственной инфраструктуры, когда банк, придерживающийся стратегии малых затрат и больших объемов, может попытаться передать контакты с клиентами полностью на подряд розничным агентам. В России подобную стратегию при работе с картами избрал банк «Тинькофф кредитные системы».
6. Совместно используемые агентские сети будут играть ключевую роль в массовом расширении доступа к финансированию посредством внеофисного банкинга. Возможности внеофисного банкинга в расширении доступа всех слоев населения к банковским услугам ограничиваются двумя факторами. Во-первых, создание собственной розничной агентской сети требует времени и чревато для провайдеров финансовых услуг, действующих в качестве агентов, операционными рисками, управление которыми может быть для них весьма трудной задачей. Во-вторых, поскольку клиенты могут переводить свои сбережения в наличные деньги и снимать их только у специально назначенных агентов, провайдеры финансовых услуг, как правило, вынуждены поддерживать ликвидную позицию своих агентов, подвергаясь тем самым дополнительным кредитным рискам. Действительно, собственные агентские сети продолжают оставаться значительным бременем для банков, которые планируют расширять свою деятельность.
Альтернатива состоит в том, чтобы развивать модели внеофисного банкинга на основе совместно используемых агентских сетей. Это позволит финансовым организациям «освободиться» от ограничений, связанных с их местоположением, и даст им возможность конкурировать за клиентов, находящихся в любой точке, исключительно на основе создания продукта, маркетинга и брендинга. Вместо того, чтобы полагаться на эксклюзивных агентов для удовлетворения потребностей клиентов в ликвидности, ликвидность, которой располагают все агенты в данной местности, будет объединена в общий пул для обслуживания любого клиента и, следовательно, будет использоваться с наибольшей эффективностью и при минимальной кредитной поддержке агентов.
7. Гражданский кодекс и Закон о банках не содержат прямых запретов на привлечение банковских платежных агентов и их участие в оказании кредитных, сберегательных и инвестиционных (операций с ценными бумагами) услуг физическим лицам.
8. На уровне банковского законодательства основное число ограничений на использования банковских агентов содержится в нормативных правовых актах Банка России. Причиной этого является комплексное проведение в жизнь принципа «знай своего клиента».
В то же время анализ банковского законодательства, выполненный в целях внедрения института банковских агентов и на основе принципа единства регулирования различных профессиональных кредиторов, может способствовать устранению сложившихся здесь несоответствий.
Известной особенностью российского банковского права является неразделенность (неразрывная связь) понятий «кредитная организация» (банк) и «банковская операция» , которая в последующем перекочевала и закрепилась в гражданском праве. Этому во многом способствовала жесткая позиция банковского регулятора (ЦБ РФ), отстаивавшего исключительное право кредитных организаций на осуществление большей части банковских операций (оказание финансовых услуг). Именно это обстоятельство серьезно усложнило подготовку и принятие законодательства о небанковских финансовых институтах (кредитных кооперативах, МФО), оказывающих населению отдельные виды кредитно-сберегательных услуг.
Взгляд на банки (кредитные организации) как на эксклюзивных поставщиков банковских услуг прочно закрепился в доктрине гражданского и финансового права. В частности, только они вправе предоставлять кредиты (заключая кредитные договоры) и принимать депозиты (заключая договоры вклада). Субъектный состав признается одним из квалифицирующих признаков соответствующих гражданско-правовых договоров. Прочие финансовые институты (например, кредитные кооперативы) вынуждены использовать гражданско-правовые договоры «второго» сорта – договор займа (реальный договор) вместо кредитного договора (консенсуальный договор), договор передачи личных сбережений в пользование кредитному кооперативу вместо договора вклада . Наделение нового вида финансовых институтов правом осуществлять деятельность, схожую по содержанию с одной из банковских операций, до сих пор реализовывалось одним из двух возможных способов – (1) отнесением таких институтов к кредитным организациям либо (2) искусственным конструированием нового типа договоров. По второму пути законодатель пошел, в частности, при написании закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан».
Теги: Правовое регулирование банковских агентов
Просмотров: 16 | Добавил: creditor | Теги: Правовое регулирование банковских а, банковский агент | Рейтинг: 0.0/0
Всего комментариев: 0
avatar
close